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進入通姦罪違憲》「只打小三小王條款」違平等權 即起失效
司法院大法官會議今天做成釋字791號解釋，宣示刑法239條通姦罪、以及刑事訴訟法239條但書違憲。（記者叢昌瑾攝）
〔記者張文川／台北報導〕司法院大法官會議今天做成釋字791號解釋，宣示刑法239條通姦罪、以及刑事訴訟法239條但書違憲；其中，刑訴法239條但書「對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人」的「打小三、小王」條款方面，大法官會議認為，此條法律違反刑法第7條的平等權，且刑法239條既已宣告違憲，則此法條即失所依附，因此即日起失效。
刑事訴訟法239條的但書規定「對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人」，也就是說，若只撤回對配偶的通姦告訴，對相姦人的提告仍然有效，配偶對丈夫或妻子撤告後，仍可繼續告小三、小王相姦罪。
法界長久以來都認為此條文違反「告訴不可分原則（對於共犯之一人告訴或撤告者，效力及於其他共犯），應該「同告、同撤」才符合平等原則，法令不應准予通姦罪單獨撤告。
大法官會議今宣示，通姦罪與相姦罪的性質上，屬刑法必要共犯的犯罪，具有犯罪不可分關係，使相姦人受刑事追訴處罰、通姦人不受追訴，差別待遇違反平等權。
宣示指出，當初此條款的立法目的，無非是為了顧全夫妻情義的受害配偶，透過對配偶撤告，而促使延續婚姻關係。然而，撤告效力是否及於第三者，和婚姻關係是否延續，並沒有實質關聯，因為配偶在撤告時，大多已經決定是否要延續婚姻，後續對第三者的追訴，往往只具報復效果；且開庭時常須傳喚通姦人到庭做證，審判過程可能加深婚姻裂痕，因此，法律設計的此等差別待遇，與維持婚姻間並沒有實質關聯，違反憲法平等權。
何況此法條是以刑法239條合憲為前提，才能適用，但既然刑法239條今已宣告違憲，此條也就失去依附。大法官會議因此宣示此條款即日起失效。
