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◎ 黃瑞華
前總統陳水扁因龍潭購地案有罪確定坐牢。該案基本事實「吳淑珍牽線幫辜家以市價賣土地給政府，收取辜家二億元」；珍稱此屬民間土地仲介佣金，最高法院則認珍是透過扁的影響力才使政府決定購買，扁珍應成立「職務上行為收受賄賂罪」。
本案（包括收受陳敏薰款項事）有罪與否關鍵，在「何謂職務上之行為」？最高法院自二四台上三六○三、五八台上八八四判例起，均採「法定職權說」，更在諸多判決闡明必須是「依法令具有法定職務權限範圍內之具體特定職務行為」（七二台上二四○○、七三台上三二七三、九八台上三九五、九九台上九四○判決）；且判例明揭：「不法報酬苟非關於職務行為，即不得謂為賄賂」（七○台上一一八六判例），自無成立「職務上行為收受賄賂罪」問題。
總統法定職權載明於憲法及增修條文，政府是否購買私有土地並非總統法定職權。若採最高法院判例及一貫見解，本案即不成立「職務上行為收受賄賂」罪。
最高法院謝俊雄、陳世雄、吳信銘之合議庭變更該院及該庭既定見解「法定職權說」（九五台上三二一八、九六台上四八判決），改採「實質影響力說」，認職務上行為「只要與職務具關聯性，實質上為職務影響力所及」即屬之，因此判定阿扁有罪。
何謂「實質影響力」言人人殊，將使公務員「職務界限」不明，形同沒有「職務範圍」，違背判例所揭「職務範圍」明確性意旨。以「目的性擴張」的解釋方法擴大「職務上行為」內涵，有違罪刑法定主義「對被告不利事項不得為目的性擴張」之解釋原則。
本案在程序上也有可議處。最高法院刑事庭曾多次行言詞辯論，本件對「職務上行為」定義捨棄一貫見解，改採「實質影響力說」，其法律見解之變更顯具「原則重要性」，理應行言詞辯論，落實被告訴訟防禦權之保障。未行言詞辯論逕採「實質影響力說」定扁於罪，為突襲性裁判。
資料顯示，最高法院自為實體有罪判決迄今僅七件，其中六件案情單純，本件判決共八萬餘字，案情繁雜，卻割裂處理，部分自為有罪判決，此處理方式實務上罕見。
本案於地院「中途換法官」，最高法院判決實體上違反判例及刑法第一條「行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限」規定；程序上則違司法慣例。令人想問司法有以平常心處理扁案嗎？
（作者現任台灣高等法院法官兼庭長）
